В настоящее время для регулирования закупочной деятельности государственных и муниципальных заказчиков используются два основных федеральных нормативных акта – Федеральный закон №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» и №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд». Если Федеральный закон №44-ФЗ представляет собой достаточно строгий нормативный акт, который регулирует подавляющее большинство вопросов, характерных для закупочной системы, то Федеральный закон №223-ФЗ, наоборот, дает заказчику достаточную свободу в части организации своей закупочной деятельности.
Нормативная основа существования конкурентных процедур для закупок по 223-ФЗ
В рамках требований, которые предъявляет к заказчикам Федеральный закон №223-ФЗ, содержится обязательное требование о создании своего собственного Положения о закупочной деятельности. Это Положение ложится в основу проведения всех закупочных процедур, описывая те из них, которые заказчик принял решение провести для заключения договоров и контрактов для удовлетворения своих нужд.
Сам указанный выше федеральный нормативный акт в части 3.1 статьи 3 перечисляет те закупочные процедуры конкурентного типа, которые могут быть использованы всеми государственными и муниципальными заказчиками, работающими по данному закону. В соответствии с данной частью заказчик имеет право использовать:
- торговые процедуры в виде конкурса (в открытом, закрытом видах, а также в электронной форме), аукциона;
- неторговые процедуры в виде запроса котировок, запроса предложений, конкурентных переговоров.
Использование последних возможно только в том случае, если они проводятся с соблюдением требований, предусмотренных пунктом 2 части 3.1 статьи 3 указанного федерального нормативного акта.
Главным требованием, которое применяется к конкурентным процедурам вне зависимости от того, идет ли речь о торговых процедурах либо об их неторговом типе, является возможность борьбы за заключение контракта между различными участниками рынка, что является главным принципом соблюдения законодательства о защите конкуренции в Российской Федерации.
Торговые конкурентные процедуры для удовлетворения нужд заказчиков
Сложившаяся практика применения Федерального закона №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» позволяет выделить конкурентные процедуры для определения исполнителей по договорам и контрактам двух типов: торговые и неторговые.
На основании практики применения указанного федерального нормативного акта можно выделить следующие виды торговых закупочных процедур: конкурс и аукцион. Торговыми данные процедуры называются по той причине, что в них имеется элемент состязания между участниками за снижение начальной максимальной цены контракта или договора, установленной заказчиком при объявлении закупки. При этом целью процедуры может и не быть снижение значения начальной максимальной цены, но в итоговом протоколе полученное снижение все же будет зафиксировано, как один из критериев оценки всех имеющихся участников процедуры.
Аукцион
Аукцион – это специальная закупочная процедура, главной целью проведения которой является предельно возможное снижение установленной заказчиком начальной максимальной цены контракта или договора.
Общий срок проведения такой процедуры после последних изменений в Федеральный закон №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» составляет от пятнадцати календарных дней (были изменены минимальные сроки проведения закупочной процедуры, а также порядок расчета таких сроков с рабочих на календарные дни).
Аукцион может проводиться в бумажной (традиционной) или электронной форме в зависимости от того, какие цели преследует заказчик, и включен ли предмет закупки в специальный перечень Правительства Российской Федерации для закупки только в форме электронной процедуры.
Кроме того, выделяют также открытые и закрытые формы, которые проводятся по решению либо самого заказчика, либо на основании специальных требований действующего законодательства: если заказчик принял решение о необходимости аукциона, то он проводит закупку в открытой форме за исключением случаев, когда использование открытой формы прямо запрещено законодательством в силу того, что сведения о предмете закупки могут послужить основанием для причинения вреда интересам самого заказчика или государства в целом (например, предмет закупки содержит сведения, относимые к сведениям о государственной тайне, охраняемым законодательством). В документации к проводимому аукциону, кроме его формы (электронной или бумажной, открытой или закрытой), указываются также требования к финансовому шагу, который должны соблюдать участники при участии в торгах, а также к самим участникам, так как до момента подписания контракта или договора заказчик не имеет права проводить прямые консультации с потенциальными исполнителями.
Конкурс
Конкурс – это еще одна специальная конкурентная торговая процедура, которая проводится заказчиком для того, чтобы получить максимально удобные для себя результаты исполнения обязательств, предусмотренных контрактом, не только в части снижения их стоимости, но и в части получения наиболее положительных условий исполнения условий контракта или договора.
Конкурсы могут проводиться так же, как и аукционы, в электронной и бумажной формах, а также делятся по типам закрытой и открытой процедур. Конкурс может носить одно- или двухэтапный вид в зависимости от наличия необходимости проведения специального отбора участников на первом этапе, если такой отбор является необходимым в силу технической сложности предмета закупок. При этом если заказчик указал в документации к проводимой закупке данные о выборе им двух- или многоэтапного вида конкурса, все заявки на участие на первом этапе подаются от потенциальных участников без указания ценовых значений их предложений. Если комиссия принимает решение о возможности допуска к участию лица, подавшего заявку, то следующий пакет документов он уже обязан подать с обязательным указанием своего ценового предложения.
Все конкурсы по умолчанию проводятся в открытом формате. Однако, как и в случае с аукционными процедурами, имеются такие ситуации, когда закупка должна быть проведена по закрытому типу. Использование закрытого типа имеет те же причины, что и для аукциона – закупка товаров, работ, услуг, сведения о которых относятся к защищаемым законом и не подлежащим разглашению, либо закупка товаров, работ или услуг, включенных в специальные перечни Правительства РФ для проведения закрытого типа процедур.
Неторговые конкурентные процедуры
Неторговыми некоторые закупочные процедуры названы по причине отсутствия в них соревновательного элемента за снижение объявленной заказчиком начальной максимальной цены контракта или договора. В этом случае заказчик изначально получает заявки на участие в таких процедурах с указанием ценового предложения потенциального участника. Контракт в этом случае будет заключаться либо с тем участником, который предложил максимальное снижение, либо сформулировал наиболее выгодные условия исполнения обязательств в рамках договора или контракта, либо подал заявку при прочих равных условиях с другими участниками раньше, с хронологической точки зрения.
К числу основных неторговых конкурентных процедур на сегодняшний день относятся (по степени распространенности):
- запрос котировок;
- запрос предложений;
- конкурентные переговоры;
- запрос цен;
- запрос оферт.
По итогам проведения запросов котировок и предложений, а также по итогам конкурентных переговоров контракты или договоры заключаются заказчиком всегда, так как эти процедуры направлены на получение итогового результата.
В то же время запрос цен и запрос оферт может использоваться заказчиком с целью проведения мониторинга существующего рынка. Заключение контракта или договора по итогам такой процедуры не является обязательным.
Запрос котировок
Запрос котировок по своему сроку проведения является на сегодняшний день самой короткой процедурой среди конкурентных способов закупок. Все участники предоставляют заказчику заявки на участие в процедуре, в рамках которой указывают свое ценовое предложение. Изменить это предложение уже не будет возможности за исключением случаев, когда заказчик предусмотрел в качестве завершающего этапа проведения закупочного мероприятия переторжку или преддоговорные переговоры. Выставленное ценовое предложение не должно превышать установленную заказчиком начальную максимальную цену договора или контракта.
Последние изменения в закупочное законодательство также сократили и сроки проведения данной процедуры. Теперь такой срок составляет не менее пяти рабочих дней, что сделало данную процедуру наиболее выгодной для заказчиков в случае необходимости срочного заключения контракта, который должен заключаться конкурентным способом.
Запрос предложений
Запрос предложений – еще одна форма неторговой конкурентной процедуры, которая проводится заказчиком в тех случаях, когда инициатору такой закупки необходимо не только получить снижение установленной начальной максимальной цены контракта или договора, но и наиболее выгодные условия исполнения обязательств, которые предусмотрены таким контрактом или договором.
Перечень критериев, которые будут использоваться заказчиком для оценки поданных заявок на участие в запросе предложений, должен быть обозначен заказчиком в документации о закупке, которая публикуется в Единой информационной системе в сфере закупок в тех случаях, если такая информация должна быть размещена в рамках требований действующего закупочного законодательства к публикации сведений о закупочной деятельности.
Конкурентные переговоры
Еще один вариант неторговой конкурентной процедуры – конкурентные переговоры, которые проводятся заказчиком с потенциальными исполнителями по контрактам и договорам. В ходе таких переговоров заказчик стремится получить наиболее выгодное для себя предложение. На участие в такой процедуре должно быть приглашено не менее двух контрагентов, которые в ходе проведения таких переговоров имеют право корректировать свои предложения.
Свое решение о возможности заключения договора или контракта по итогам конкурентных переговоров заказчик обязан оформить в виде специального итогового протокола. Требования к такому протоколу, как и ко всему алгоритму проводимой закупки, в том числе к срокам ее проведения, должны быть зафиксированы заказчиком в Положении о закупочной деятельности, действующей внутри организации-заказчика.
Запрос оферт и запрос цен
Если указанные выше виды неторговых конкурентных форм закупок предусматривают под собой обязательное подписание договора или контракта для удовлетворения нужд государственного или муниципального заказчика, то есть также еще две наиболее распространенные формы процедур, согласно которым, происходит оценка имеющихся представителей рынка, но заключение контракта или договора происходит не всегда. К таким процедурам относятся запрос оферт и запрос цен.
Если говорить об общих признаках данных процедур, то можно выделить следующие:
- заказчик готовит документацию к таким процедурам, которая будет размещена в Единой информационной системе в сфере закупок для оповещения потенциальных участников закупочного процесса об использовании данной формы;
- в документации указываются точные сведения о предмете закупки, а также фиксируются те требования, которым должны соответствовать предложения об исполнении обязательств;
- в тексте документации может содержаться прямое указание на то, что по итогам данной процедуры контракт или договор могут не быть подписанными, так как заказчик использует данную процедуру для того, чтобы получить максимальное представление о рынке в конкретном секторе;
- приглашение к участию в такой процедуре может быть адресовано широкому кругу потенциальных участников закупочной деятельности, а может носить и адресный характер (когда заказчик рассылает такие приглашения определенному кругу юридических лиц или индивидуальных предпринимателей).
Что касается отличий, то они кроются в наименовании процедур:
- запрос цен направлен, в первую очередь, на получение заказчиком сведений об имеющихся ценовых предложениях, которые могут предоставить ему потенциальные исполнители по контрактам и договорам. При этом в заявленных ценовых предложениях от потенциальных участников закупочной деятельности могут содержаться условия, улучшающие положение заказчика в случае подписания контракта с таким участником, либо специальные дополнительные условия, которые могут быть учтены заказчиком при принятии решения;
- запрос оферт отличается тем, что заказчик производит сбор конкретных условий в части исполнения контракта. При этом в получаемых предложениях должны содержаться условия, которые действующим гражданским законодательством относятся к существенным условиям исполнения различных договорных обязательств. По итогам рассмотрения полученных оферт заказчик может заключить договор по своему усмотрению с одним из участников процедур либо отказаться вовсе от заключения какого-либо договора, использовав полученную информацию для анализа состояния имеющегося рынка в определенном секторе.
Правила выбора к использованию разных форм и типов конкурентных закупочных процедур заказчиком
Федеральный закон №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» на сегодняшний день не устанавливает для государственного или муниципального заказчика ограничений по поводу того, какие именно закупки он должен использовать для удовлетворения своих нужд. Статья 3 указанного закона содержит указание на те формы закупок, которые должны быть использованы в обязательном порядке для обеспечения нужд заказчика, использующего указанный федеральный нормативный акт в рамках регулирования своей закупочной деятельности. Однако нет ограничений по использованию других дополнительных форм процедур, которые также могут в итоге привести к подписанию определенного контракта.
Для того чтобы со стороны заказчика было зафиксировано четкое соблюдение действующего закупочного законодательства, имеются специальные требования в отношении выбора существующих закупочных процедур. Так, заказчик обязан руководствоваться следующими принципами при выборе тех или иных процедур:
- соблюдение законодательства о защите конкуренции. Этот принцип выражается в ограничении использования процедур, которые не дают возможности потенциальным исполнителям в полной мере соревноваться между собой за право заключения договора. Исключение составляют договоры и контракты, которые заключаются с организациями, относимыми к естественным монополиям (например, в сфере оказания коммунальных услуг);
- соблюдение требований гражданского законодательства об использовании разумных сроков для заключения контрактов или договоров (от этого принципа зависит выбор проведения тех или иных процедур, например, конкурсов, аукционов или запросов котировок);
- соблюдение требований о необходимости сохранения баланса между проводимыми конкурентными торговыми и неторговыми процедурами (например, на договоры, заключенные по итогам запроса котировок, отводится меньшее процентное соотношение совокупного годового объема закупок, нежели в отношении договоров, подписанных по итогам аукционов);
- соблюдение требований руководящих органов Российской Федерации в части выбора открытого или закрытого типов процедур. Так, если предметом закупки являются товар, работа или услуга, которые относятся к сведениям, специально охраняемым действующим федеральным законодательством, заказчик не имеет права выбрать открытый тип процедуры для заключения контракта или договора. Аналогичным образом заказчик будет обязан выбрать закрытую процедуру в том случае, если предмет закупки включен в специальные перечни Правительства Российской Федерации;
- после последних изменений действующего законодательства в сфере закупок все закупочные процедуры должны проводиться в электронной форме за исключением случаев, прямо описанных в Положении о закупках товаров, работ, услуг, действующем в организации-заказчике, а также в действующем законодательстве в сфере закупок. Если заказчик определяет процедуру, как электронную, она должна быть проведена только на специально аккредитованной электронной торговой площадке. В противном случае, такая процедура не может быть признана электронной даже в том случае, если на нее поданы документы в электронной форме с использованием различных носителей (например, дисковых накопителей) либо посредством электронных сервисов обмена данными (например, с помощью электронной почты);
- к закрытым процедурам заказчиком приглашаются те потенциальные участники, с которыми раньше у заказчика были контракты, исполненные без нарушения их условий. С каждым исполнителем количество контрактов должно быть не менее трёх.
Бесплатная консультация: