Заказчики нередко прибегают к дроблению закупки в целях экономии денег, затрачиваемых на организацию торгов. Само по себе дробление закупки не является правонарушением, но если ФАС обнаружит искусственное разделение крупного заказа на части в целях ухода от конкурентной закупки, то заказчику грозит ответственность.
Понятие дробления закупки
В рамках законодательства о контрактной системе не упоминается понятие дробления закупки и ответственность за нее.
В рамках 44-ФЗ все закупки должны происходить на конкурентной основе. В законодательстве прописана одна неконкурентная процедура: закупка необходимых товаров, работ и услуг у единственного поставщика (такая закупка проводится в рамках ст. 93 44-ФЗ). Закупка у единственного поставщика возможна в исключительных случаях: в ст. 93 44-ФЗ прописан полный перечень обстоятельств, когда заказчик вправе прибегнуть к ней. Одним из таких обстоятельств в рамках контрактной системы является закупка малого объема на сумму, не превышающую 300 тыс. р. (с июля 2019 года), или 600 тыс. р. для отдельных заказчиков (в основном – учреждений культуры).
Именно для того, чтобы уложиться в указанные лимиты и не проводить конкурентные закупки в форме аукциона, конкурса, запроса предложений и котировок, заказчик и дробит одну процедуру на несколько. Например, заказчик подписал вместо одного контракта на 900 тыс. р. три контракта по 100 тыс. р. каждый.
При закупке у единственного поставщика процесс закупки упрощается: не нужно выдерживать минимальные сроки для подписания контракта, не нужно готовить закупочные документы и пр.
Ограничивается ли дробление закупок законодательством
В рамках контрактной системы не допускается преднамеренное дробление закупки. Это случаи, когда заказчик знает о своих потребностях в товарах, работах и услугах заранее и не имеет препятствий для проведения закупки конкурентным способом.
Умышленное дробление закупки считается злоупотреблением со стороны заказчика, ведь принцип свободной конкуренции является одним из базовых по 44-ФЗ. Благодаря проведению конкурса или аукциона вместо закупки у единственного поставщика, заказчик мог бы сэкономить бюджетные средства. Именно поэтому выявлению факта дробления закупки ФАС уделяет важное внимание.
Но даже если закупка содержала признаки дробления, то это не означает, что заказчика привлекут к ответственности.
Поставщик, который уличил заказчика в факте искусственного дробления закупки по 44-ФЗ, может пожаловаться на него в ФАС или в суд. При наличии признаков в действиях заказчика противоправного и необоснованного дробления заказчик будет привлечен к ответственности.
Какую закупку можно считать раздробленной
Закупка считается раздробленной искусственным образом по следующим признакам:
- Государственные контракты были подписаны в один день или в течение непродолжительного промежутка времени (недели, месяца).
- Госконтракты подписаны с одним и тем же поставщиком.
- Работы были выполнены на одном объекте.
- Заказчик приобретал один и тот же товар в рамках закупок малого объема.
- Суммарная стоимость работ или поставленных товаров превысила лимиты для заказчика по годовому объему закупок у единственного поставщика.
- Товары, работы и услуги приобретались с одинаковой периодичностью.
- Техническое задание и спецификации по контрактам были схожими.
- Объем поставки явно не соответствует потребностям данного заказчика.
Какая ответственность предусмотрена
Обвинения со стороны ФАС заказчика в дроблении закупки грозят ему штрафными санкциями. За искусственное дробление закупки по 44-ФЗ накладываются штрафы по ст. 7.29 КоАП. Данная статья устанавливает наказание за некорректный выбор способа закупки. В этом случае должностное лицо оштрафуют на 30 тыс. р. Если вместо закупки у единственного поставщика заказчик должен был проводить конкурс или аукцион, то ему грозит штраф в 50 тыс. р.
Ответственность наступает и по ст. 14.32 КоАП за заключение антиконкурентного соглашения. Должностное лицо в данном случае может быть приговорено к штрафным санкциям или к дисквалификации на срок до 3 лет. Юридическим лицам (другой стороне контракта) грозят штрафы в размере до 0,15% от величины выручки.
Для поставщика участие в раздробленных закупках также несет повышенные риски. Контракты могут признать недействительными, и тогда выплаты по ним производиться не будут.
Судебная практика
Судебная практика по вопросу дробления закупок не всегда однозначна. Например, по делу № А60-42282/2018 суд встал на сторону заказчика. Поставщик обвинил заказчика в дроблении закупки по поставке полуботинок. Признаки дробления были очевидны: заказчик подписал 21 контракт на закупку ботинок на сумму 2 млн р. Но обстоятельства закупки были таковы, что до этого заказчик вынужден был отказаться от поставленной в рамках этих контрактов партии обуви, которая не соответствовала требованиям закупки. При этом поставщик отказался устранять нарушения и поставлять новую партию. За это заказчик направил ему требование об уплате штрафных санкций в размере 10% от каждого контракта, а поставщик подал встречный иск о привлечении заказчика к ответственности за дробление закупки.
Но суд не нашел признаков нарушений в действиях заказчика. Свою позицию он основал на том, что обувь нужна была к поставке срочно из-за позднего утверждения лимитов бюджетных обязательств, и сжатые сроки не позволяли заказчику проводить конкурентную закупку.
Но нередко суды встают на сторону поставщика и признают действия заказчика по дроблению закупки незаконными, так как они ограничивают конкуренцию. За этим следует признание сделки ничтожной и недействительной. Например, по решению Верховного суда от 2017 года №308-ЭС17-15 799 заказчик признан нарушившим законодательство, раздробив закупку. В рамках дела рассматривался иск от поставщика за неуплату оказанных работ. Но суд пришел к выводу, что заказчик неправомерно раздробил закупку на выполнение проектных работ, и подписанные контракты были признаны недействительными по нормам Гражданского кодекса. В результате исполнитель лишился права требования по оплате исполненных им контрактов.
Таким образом, под дроблением закупки понимается искусственное разделение одной крупной закупки на несколько небольших в пределах 300 или 600 тыс. р., чтобы получить возможность закупки, минуя конкурентную процедуру. Такие контракты допускается подписать с единственным поставщиком. Выявление факта искусственного дробления закупки может грозить заказчику административной ответственностью в виде штрафа или уголовным наказанием при крупном причиненном ущербе. Для поставщика высоки риски неоплаты поставленных товаров, выполненных работ или оказанных услуг, так как контракты в рамках дробления закупки могут признать недействительными за нарушение законодательства.
Бесплатная консультация: