В статье 96 44-ФЗ регламентируется порядок внесения денежного обеспечения. Обеспечение исполнения государственного контракта представляет собой определенное денежное обязательство, которое вносится победителем закупки при подписании государственного контракта. Оно имеет целью страхование заказчика на случай причинения ему ущерба от действий недобросовестного подрядчика: при некачественном исполнении условий контракта или при неисполнении.
Сфера правового регулирования
В рамках контрактной системы большое значение уделяется вопросам бюджетной экономии и обеспечению сохранности государственных денег. В целях снижения рисков заказчиков при проведении тендера используется две формы обеспечительных мер: обеспечение заявки и обеспечение исполнения государственного контракта.
Статья 96 44-ФЗ регулирует одну из форм обеспечения: обеспечение исполнения государственного контракта.
Статья закрепляет за заказчиком обязанность установить требование обеспечения исполнения контракта и содержит перечень исключений, когда заказчик может установить такое обеспечение, но не обязан этого делать. В 96 статье закрепляются допустимые способы внесения обеспечения контракта, правила определения размера обеспечения, способы его замены и возврата.
Заказчики в рамках гособоронзаказа по п. 10 ст. 96 44-ФЗ могут установить свои требования к обеспечению госконтракта по ФЗ-275 «О государственном оборонном заказе» от 2012 года.
В каких случаях обязательно требовать обеспечение исполнения контракта
На основании п. 1 ст. 96 44-ФЗ на заказчика возложена обязанность по установлению обеспечения государственного контракта. Сведения о размере обеспечения прописываются в обязательном порядке:
- В извещении о проведении закупки.
- В документации по госзакупке.
- В проекте контракта.
- В приглашении принять участие в закрытой закупке, которое направляется заказчиком в адрес поставщиков и подрядчиков.
В случае недобросовестных действий подрядчика заказчик вправе удержать обеспечение и не возвращать его по результатам реализации контракта.
Форма обеспечения
На основании п. 4 ст. 96 44-ФЗ государственный контракт подписывается с участником закупки только после внесения обеспечения исполнения. Форму такого обеспечения победитель закупки вправе выбрать самостоятельно.
Исполнение контракта может быть обеспечено с помощью:
- Банковской гарантии, которую вправе выдать один из утвержденных Правительством банков. Требования к банковской гарантии содержатся в отдельной ст. 45 44-ФЗ. В частности, она должна быть безотзывной, а сведения о ней переданы банком в реестр банковских гарантий.
- Денежных средств, которые поставщик перечисляет на счет, указанный заказчиком.
Заказчик не имеет права регламентировать в закупочной документации форму внесения обеспечения исполнения контракта, иначе это будет считаться нарушением норм контрактной системы.
Поставщик вправе самостоятельно выбирать приемлемый и предпочтительный для себя вариант обеспечения контракта. Он вправе частично обеспечить контракт гарантией, а частично – денежными средствами.
Если участник закупки выбрал банковскую гарантию, то он может предоставить только одну гарантию на всю сумму. Сроки действия гарантии должны превышать сроки исполнения контракта минимум на один месяц. При этом заказчик вправе установить дополнительные требования о том, что сроки должны превышать 2 или 3 месяца. Поставщику при оформлении банковской гарантии нужно учитывать сроки, которые прописаны в закупочной документации, либо ориентироваться на месячные сроки, указанные в ст. 96 44-ФЗ.
Срок возврата обеспечения исполнения контракта в виде денежных средств законодательно не предусмотрен. Обычно заказчики возвращают обеспечение в течение месяца после реализации всех договорных условий. В ч. 27 ст. 34 44-ФЗ также подчеркивается, что заказчик обязан вернуть поставщику деньги в течение 30 дней от даты исполнения им своих обязательств по контракту. Для субъектов малого бизнеса эти сроки установлены в течение 15 дней от даты исполнения условий. Но заказчик может прописать более короткие временные рамки для возврата обеспечения исполнения контракта.
Банковская гарантия поставщику не возвращается и автоматически аннулируется при окончании сроков действия. В установленных случаях заказчик вправе обратиться к банку-гаранту за получением денежных средств по гарантии. Для этого он предъявляет один из документов, которые указывают на неисполнение поставщиком своих обязательств по контракту (перечень документов установлен Постановлением Правительства №1005 от 2013 г.). В дальнейшем банк взыскивает выплаченную сумму в адрес заказчика с поставщика.
Какой размер устанавливается
Размер обеспечения исполнения контракта устанавливается на основании ч. 6, 7 ст. 96 44-ФЗ. По ч. 6 размер обеспечения составляет 5-30% НМЦК. Конкретная величина обеспечения устанавливается заказчиком по своему усмотрению и прописывается в извещении или в проектной документации.
В ч. 6 ст. 96 44-ФЗ предусмотрены также антидемпинговые меры. Если НМЦК контракта в ходе торгов снизилась более, чем на 25%, поставщик вносит обеспечение в размере, превышающем в полтора раза размер обеспечения, указанный в закупочной документации.
Размер обеспечения по контрактам, которые подписываются с представителями малого предпринимательства и социально ориентированными НКО по п. 1 ч. 1 ст. 30 44-ФЗ, определяется на основании цены контракта, а не с опорой на НМЦК. При этом такое обеспечение не должно быть меньше авансирования.
Величина обеспечения гарантийных обязательств не может превышать 10% от НМЦК.
Уменьшение размера
Согласно изменениям в 44-ФЗ, которые были внесены через принятие 502-ФЗ от 2018 года, поставщику дали возможность изменить форму обеспечения исполнения контракта. Например, если первоначально поставщик внес обеспечение денежными средствами, то он вправе поменять его на гарантию. При этом величина обеспечения может быть уменьшена на размер уже исполненных поставщиком обязательств по государственному контракту.
Если реализация государственного контракта предполагает отдельные этапы его исполнения, то в ходе исполнения контракта размер обеспечения также допускается уменьшить (по ч. 7.1 ст. 96 44-ФЗ).
На основании ч. 7.2 ст. 96 44-ФЗ размер обеспечения исполнения контракта уменьшается по результатам размещения заказчиком в ЕИС сведений об исполнении обязательств по поставке товара, выполнению работы или оказанию услуги или по результатам завершения отдельного этапа закупки. Такие сведения направляются заказчиком в реестр контрактов на основании ст. 103 44-ФЗ.
На основании ч. 7.3 ст. 96 44-ФЗ уменьшение размера обеспечения исполнения контракта осуществляется, если у поставщика отсутствуют неисполненные требования об уплате неустоек, пени и штрафов.
Когда обеспечение не требуется
На основании п. 8 ст. 96 44-ФЗ заказчик не должен выдвигать требования об обеспечении контракта в случае:
- Подписания договора с государственными и муниципальными казенными учреждениями.
- Закупки услуг кредитования.
- Заключения контракта банковской гарантии унитарным предприятием.
Заказчик имеет право, но не обязан требовать внесения обеспечения исполнения контракта в трех ситуациях:
- Заказчик проводит государственную закупку в форме запроса котировок, если НМЦК контракта не превышает 500 тыс. р.
- Заказчик проводит закупку в форме запроса предложений, и предметом государственного контракта являются спортивный инвентарь и оборудование для олимпийской сборной; лекарства по решению врачебной комиссии; изделия народных промыслов; услуги по защите интересов страны в международном суде.
- Заказчик проводит неконкурентную закупку у единственного поставщика. По ст. 93 44-ФЗ речь идет о закупках в пределах 300 тыс. р. (с июля 2019 года), до 600 тыс. р. – для учреждений культуры и образования.
Таким образом, обязательность установления обеспечения зависит от формы закупки. Если закупка происходит в формате конкурса или аукциона (включая их закрытые или электронные формы), то обеспечение устанавливается заказчиком в обязательном порядке, тогда как при запросе предложений и котировок, закупках у единственного поставщика заказчик может установить такое требование по своему усмотрению.
Особенности внесения
По ч. 8.1 ст. 96 44-ФЗ участник закупки, который относится к субъектам малого бизнеса, может быть освобожден от внесения обеспечения исполнения государственного контракта (в том числе от внесения обеспечения в рамках антидемпинговых мероприятий в повышенном размере). Для этого компании необходимо предъявить заказчику сведения из реестра контрактов, которые подтвердили бы добросовестное исполнение как минимум 3 контрактов за последние 3 года. Под добросовестным исполнением понимаются реализованные контракты без начисления по ним пени и штрафов.
Эти сведения передаются до подписания государственного контракта с победителем закупки. В ст. 96 44-ФЗ приводится еще одно допущение: сумма по цене таких контрактов составляет не менее НМЦК по закупочному извещению и документации о закупке.
В случае если обстоятельства непреодолимой силы препятствуют подписанию госконтракта в течение 30 дней и более, то денежные средства, внесенные в качестве обеспечения, возвращаются поставщику.
На основании ч. 9 ст. 96 44-ФЗ заказчику отводится на это не более 5 рабочих дней.
Ответственность за нарушение положений ст. 96
Нарушение положений ст. 96 44-ФЗ грозит ответственность как для поставщика, так и для заказчика. Поставщик, который не предоставит обеспечение исполнения контракта в установленные законом сроки, будет считаться уклонившимся от подписания государственного контракта (на основании п. 5 ст. 96 44-ФЗ). В этом случае заказчик обязан передать сведения о таком поставщике в реестр недобросовестных поставщиков. Включение в РНП фактически закрывает возможности для такой компании дальше участвовать в закупках в рамках контрактной системы.
Стоит отметить, что сроки для внесения обеспечения контракта и подписания соглашения являются достаточно ограниченными. Так, при проведении закупки через электронный аукцион у поставщика есть 5 дней на подписание государственного контракта после получения проекта от заказчика.
Меры ответственности к контрактному управляющему или специалисту контрактной службы могут быть применены в случаях:
- Если заказчик не установил обязательное требование об исполнении государственного контракта в закупочной документации, в проекте контракта и прочих документах, которые должны содержать указание на обеспечение.
- Если заказчик установил размер обеспечения с нарушением положений законодательства в сфере закупок.
- При установлении сроков действия гарантии с нарушением норм законодательства.
Дисциплинарная ответственность наступает по нормам ст. 192 Трудового кодекса. Решение о привлечении сотрудника к ответственности принимает руководство государственного или муниципального заказчика. Дисциплинарная ответственность может предполагать предупреждение, выговор, строгий выговор или даже увольнение. Мера ответственности зависит от тяжести последствий от противоправного деяния специалиста контрактной службы.
Административная ответственность наступает по нормам КоАП ч. 4.2 ст.7.30. К такой ответственности заказчика могут привлечь по результатам внеплановой проверки со стороны антимонопольной службы. Данная статья предусматривает наложение штрафа на должностных лиц в размере 3000 р.
Планируемые изменения в ст. 96 44-ФЗ
21 октября 2019 года Минтранс опубликовал проект ФЗ, который может изменить ст. 96 44-ФЗ в части внесения обеспечения.
В этом случае поэтапное обеспечение исполнение контракта вносится поставщиком в виде банковской гарантии, сроки которой превышают на месяц сроки выполнения обязательств по этапу контракта.
Также заказчик сможет установить требование об обеспечении по годам исполнения госконтракта, если проект закона будет принят.
Указанные нововведения в части строительных контрактов являются актуальными ввиду их долгосрочного характера. Поставщикам приходится нести большие издержки при получении банковской гарантии, а обеспечивать контракты денежными средствами на длительный период является весьма обременительной практикой. Изменения могли бы способствовать благоприятному развитию конкуренции в строительной отрасли при закупках по 44-ФЗ.
Таким образом, вопросы внесения обеспечения исполнения контракта регламентируются в ст. 96 44-ФЗ. Установление обеспечения является обязанностью заказчика, а в ограниченных случаях – его правом. Обеспечение устанавливается заказчиком в размере 5-30%, но не менее размера аванса по контракту. Для субъектов малого бизнеса предусмотрены льготы при внесении обеспечения, а в некоторых случаях они вправе не вносить его. Государственный контракт может быть подписан только после того, как поставщик перечислит обеспечение на счет заказчика или передаст ему банковскую гарантию. В противном случае, его признают уклонившимся от подписания государственного контракта, и сведения о нем будут переданы в реестр недобросовестных поставщиков. Нарушение указанных норм заказчиком грозит ему привлечением к административной ответственности.
Бесплатная консультация: